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南非私营安保行业法律框架分析

2025年2~3月合刊

文| 朱伟东  中国社会科学院西亚非洲研究所非洲法律研究中心主任、研究员    贾瑞杰  湘潭大学中非经贸法律研究院硕士研究生

导读

南非私营安保行业发展较早,法律监管框架在非洲最为完善。这为中国企业提供了在南非投资私营安保行业的机遇,也为中国企业在南非购买私营安保服务提供了更多选择

南非私营安保行业的发展

● 南非私营安保行业法律框架的演变

● 南非私营安保服务提供商的注册规定

● 南非私营安保行业的监管

● 对在南非中资企业的启示

 

 

南非私营安保行业是南非发展最快的商业部门之一,也是世界上规模最大的私营安保行业之一。南非私营安保行业发展较早,法律框架完善。作为一个快速增长和扩张的行业,其在帮助公共警察机构预防、控制犯罪及经济发展方面都发挥着重要作用。

 

南非私营安保行业的发展

南非私营安保行业发展较早。早在1885年南非就设立了一家名为Constabulary的私营安保公司,主要是为英国在金伯利的钻石矿区提供安保服务。在20世纪早期,在南非出现过其他一些私营安保公司,从事企业防卫、人身保护以及调查犯罪等服务。南非私营安保行业在20世纪90年代左右有较大发展。当时,种族隔离制度刚刚结束,南非民主改革开始逐步推行,各种社会问题纷乱交织,治安形势异常严峻。南非政府命令警察履行政治职责,处理政治动乱,维护社会治安,但由于警察人数过少以及警察内部存在的腐败和不作为等现象,导致很多南非公民对警察丧失信任,越来越多的人转向私营安保公司寻求保护。与此同时,南非国防部队改革也造成大量退役军人进入私营安保行业,这也进一步促进了该行业的发展。截至2023年3月31日,南非私营安保行业监管局数据库中已注册的安保人员有280万名,私营安保公司有15000家,其中已注册的现役安保人员将近58万,非现役安保人员超过223万。目前南非现役的安保人员数量几乎是南非警察人员数量的4倍,南非很多警察局由于人员较少,不得不雇佣私营安保人员提供警卫服务,因此南非也许是世界上唯一雇佣私营安保人员为警察局提供警卫服务的国家。

 

南非私营安保行业法律框架的演变

由于南非私营安保行业的快速增长,通过颁布法律来促进该行业的专业化、规范化发展就势在必行。南非针对私营安保公司和私营军事公司提供了两套不同的法律框架,这也是南非成为非洲大陆唯一一个明确区分私营安保公司和私营军事公司的国家。针对私营军事公司,南非在1998年制定了《对外军事援助监管法》,该法已被2006年颁布的《在武装冲突国家禁止雇佣军活动和管制某些活动法》废除。新的法律禁止南非自然人、法人以及在南非境内的外国人从事雇佣军活动,南非的私营军事公司必须根据适用于外国军事援助的出口许可制度从而获得经营许可才能在南非境外从事经过批准的活动。

针对私营安保公司,南非早在1987年就制定了《安保人员法》及其修正案,旨在成立安保人员委员会,制定行业行为准则以及培训标准,确保安保公司、雇主和雇员等的资格及注册。然而,该法存在缺陷,其监管很难产生实质效应。南非2001年《私营安保行业监管法》废除了1987年《安保人员法》,规定设立私营安保行业监管局对该行业进行监管。《私营安保行业监管法》的内容包括2002年《私营安保行业条例》及2003年《私营安保服务提供商行为守则》。2002年《私营安保行业条例》对私营安保服务提供商的注册、名称、地位、暂停和撤销登记的申请、制服、徽章等都进行了规定。2003年《私营安保服务提供商行为守则》对安保服务提供商的一般义务和最低行为标准、内部安保人员的雇主的义务、不当行为等都作出了详尽的规定。该守则于2015年再次修订,使之更加符合私营安保行业的发展。此外,南非2002年《私营安保行业征税法》补充了2001年《私营安保行业监管法》,要求安保公司及其雇员缴纳正式税款,否则可能导致该公司停业,并规定了这些资金的征收、征税的管理以及不缴纳税款的后果。

新冠疫情后,南非失业率上升,经济不稳定等因素导致犯罪率的激增,南非官方意识到私营安保行业可以为南非创造大量可持续的就业机会,于是在2021年通过了早在2014年就已形成议案的《私营安保行业监管法修正案》(以下简称《2014年修正案》),放宽了投资私营安保行业的条件,对安全部长的额外权力、安保行业监管局主任和副主任的任命、对外国所有权的限制、豁免咨询委员会以及在南非共和国境外提供的安保服务等都进行了修订和规范。同时,在南非私营安保行业监管局的努力下,南非私营安保行业逐步转型和完善,将新兴产业如网络私营安保行业纳入监管范围之内,并正在积极探索其监管及保护方式;同时推出数字 “e-PSiRA”(监管局的首个在线注册平台),便利申请流程;还特别注重就业公平,实现私营安保行业监管局高层管理中男女各占50%的目标,以及注重青年、妇女、残疾人的发展。

 

南非私营安保服务提供商的注册规定

在南非,无论是个人还是公司,如果要提供私营安保服务,都必须根据2001年《私营安保行业监管法》第三章的规定注册为私营安保服务提供商。注册为私营安保服务提供商,要求申请注册人必须同时满足下列条件:(1)是南非公民或拥有南非永久居民身份;(2)年满18岁;(3)已遵守注册为安保服务提供商的有关培训规定;(4)在提交申请前的10年内,没有被控犯有所载明的罪行;(5)在提交申请前的五年内,未被发现犯有本法规定的不当行为;(6)精神健全;(7)如果申请人是南非或其他地方的任何官方军事、安全、警察或情报部门的前成员,还需提交规定的同意证明,以及监管局可能合理要求的其他信息。

如果是公司、合伙企业、信托或基金会申请注册成为私营安保服务提供商,公司的每一名董事、合伙企业的每一名合伙人、商业信托的每一名受托人和基金会的每一名管理人都需要注册为私营安保服务提供商,其相关自然人必须满足上述要求。此外,还要求公司、企业等具有偿付能力、未破产且在基础设施方面符合私营安保行业规定的要求。南非《2014年修正案》还规定,如果是外国企业注册为南非的私营安保服务提供商,至少需要保证51%的所有权和控制权由南非公民行使。但根据2001年《私营安保行业监管法》第23条第6款规定,南非私营安保行业监管局可根据正当理由,在不违反本法宗旨和监管局目标的情况下,将任何申请人注册为安保服务提供商,并颁发注册证书。《2014年修正案》也规定设置一个豁免咨询委员会,在南非安全部长与私营安保行业监管局协商并考虑到豁免咨询委员会的建议后,可通过在《政府公报》上刊登公告的方式,豁免安保服务提供商的条件限制。

从2001年《南非私营安保行业监管法》及《2014年修正案》可以看出,南非对外资进入私营安保行业的态度仍旧谨慎。一方面通过对公司、企业等成员身份、持有股份等的限制,保证了南非本国公民对该行业的控制权。另一方面,尽管《2014年修正案》规定了豁免适用限制条件的情形,但是从本质上来说,该法规定的豁免条件还十分严苛,而且在实践中不会经常使用。

 

南非私营安保行业的监管

南非私营安保行业的监管主要是根据2001年《私营安保行业监管法》设立的原则和标准,由私营安保行业监管局进行监督和管理。监管局总部设在比勒陀利亚,旨在对私营安保服务提供商的执业行为实施有效控制,促进合法、专业、透明、负责、公平、稳定、可信的私营安保行业的发展。监管局由一名主任、三名副主任领导,由理事会管理和控制。在理事会的指示下,监管局主任和副主任建立行政部门,任命工作人员,包括全职雇员及有期限的合同工。

具体而言,监管局对私营安保服务提供商的监管主要是通过监管其注册程序和运营过程、随机检查其合规情况、制定相关政策、处罚安保服务提供商不当行为等方式进行。其中,南非私营安保行业监管局的常规监管方式主要表现在监管私营安保服务商的注册及运营过程,包括:(1)接收和审议安保服务提供商的注册和更新注册申请,并向符合要求的申请人颁发证书;(2)暂停或撤销安保服务提供商的注册资格;(3)接收、处理有关保安服务提供商的投诉;(4)起诉安保服务提供商的不当行为等。

除了常规监管方式,监管局经由理事会可任命督察员不定期进入私营安保服务提供商安保服务场所检查,对安保服务提供商的做法进行持续研究和调查,以查明现有安保行业相关法规不足之处,为制定安保行业标准和规范做法提供建议。督察员还有权要求在某一场所提供私营安保服务的管理者以口头或书面形式披露信息,说明合规情况,并提供相关记录和文件。但其只有获得主管法院签发的搜查令授权,才能对私人住宅进行检查。督察员必须在完成检查后编写一份检查报告,向有关安保服务提供商提供一份报告副本,并将原件提交给监管局主任。一般情况下,督察员是监管局全职人员。但如果理事会或监管局主任认为有必要获取特殊专门知识或临时增加监管局人员,就可以任命任何非监管局全职雇员来担任某一特定检查的督察员或协助督察员进行某一特定检查,且该检查必须由理事会每季度向安全部长报告一次,并必须列入年度报告。

对于南非私营安保行业的监督,除了监管局发挥主管监督作用之外,也要求私营安保服务提供商提升自我监管水平。2021年2月22日,监管局发布了《2021年001号安保行业公告》,旨在使私营安保服务提供商引入行业合规性自我评估工具,以帮助行业衡量自身对法律规定和其他义务的合规性水平。为使该自我评估方式更加具有一致性,监管局计划出版一份自我解释指南,就评估程序、报告程序等进行解释,同时要求安保服务提供商从其现有的监督和管理人员中指定一名合规官,负责履行新的自我评估工具所要求的义务。

 

对在南非中资企业的启示

南非私营安保行业市场广大,加上疫情后,南非从政策方面放宽外资纳入的条件,使得南非私营安保行业成为一个投资的好去处,这为中国企业投资南非私营安保行业带来机遇。另一方面,南非私营安保行业的发展也为在南非投资的中国企业寻求安保服务提供了更多选择。

就投资南非私营安保行业而言,虽然南非不再限制外资投资私营安保行业,但其程序要求仍旧十分严格。私营安保服务提供商必须根据2001年《私营安保行业监管法》及其修正案的要求进行注册及提交相关材料,还需要在其运营阶段遵守2002年《私营安保行业征税法》、2002年《私营安保行业条例》及2003年《私营安保服务提供商行为守则》等法律法规的规定。因此,一定要做好合规性经营。一旦被发现存在问题,南非私营安保行业监管局可能就会暂停私营安保服务提供商的经营、撤销注册、罚款,甚至被处以刑事责任。但如果中国企业按照规定正常提交材料,监管局却拒绝批准注册、暂停或者撤销私营安保服务提供商的注册,或对安保服务提供商提起了不合理起诉、给予不合理处罚等,私营安保服务提供商可以在相关通知送达后的60天内向上诉委员会提出上诉。

中国企业在南非投资私营安保行业时,除了注意自身遵守法律、合规经营以外,还应当注意对其雇员加强培训,以防因为雇员自身犯罪行为而承担替代责任。在私营安保行业领域,私营安保服务提供商承担替代责任主要是由于两种情况。一是其雇员犯罪,客户要求安保服务提供商赔偿损失。二是安保人员在其职责范围内的行为导致了伤害或损害,由安保服务提供商来承担责任。截至2023年3月31日,南非警察署针对违规安全服务提供商立案的刑事案件数量增加31%,多达数千起。虽然其中关于承担替代责任的案件没有明确的数据,但从对私营安保服务提供商的立案数据分析,私营安保服务提供商承担替代责任的案件应当不在少数。

就选择南非的私营安保服务而言,中国企业在南非如果想直接聘请当地私营安保服务提供商来保护本公司财产、人身安全时,最好选择证书齐全、资质良好的公司。对于私营安保服务提供商,南非私营安保监管局制定了一项被称为“信誉证明书”的核查措施。该证书有效期为90天,由授权机构颁发给安保服务提供商。通过信誉证书可以说明私营安保服务提供商已经经过合法注册,其账户、月度报告等相关文件齐全。因此,中国企业选择私营安保服务提供商时,除了查询他们的注册证书外,还可以要求查询信誉证明书。

总之,中国企业投资南非私营安保行业时,一定要注意合规注册,合规经营,加强雇员培训;作为南非私营安保服务的消费者时,必须对安保公司、安保公司的管理人员以及其雇佣的安保人员的合法性进行合理的调查。稍有不慎,轻则可能会因安保服务提供商暂停安保服务带来经济损失,重则可能会因为自己的重大过失带来相应的法律责任。

【本文系国家社科基金重大课题《非洲国家和地区法律文本的翻译、研究与数据库建设》的阶段性成果】