赴韩国投资与承包工程的风险分析

●承包工程的风险

韩国（Republic of Korea），位于东亚朝鲜半岛南部，总面积约10.329万平方公里，人口约5200万。韩国北与朝鲜接壤，西与中国隔海相望，东部和东南部与日本隔海相邻。韩国经济发达，产业以制造业和服务业为主，特别是其信息通信技术（ICT）产业居于世界先进地位。韩国积极推动多边贸易，是APEC、世界贸易组织、经合组织、二十国集团、RCEP等国际组织成员。中韩自1992年8月24日建交以来，政治经济关系不断深化，在各个领域都取得快速发展。2003年两国建立全面合作伙伴关系，2015年签署《中韩自由贸易协定》。目前，中国是韩国最大贸易伙伴、最大出口市场和最大进口来源国。目前，与贸易相比，中国企业在韩国投资和承包承包工程的规模不大，但前景看好。即将生效的RCEP和两国经贸合作的深化将会进一步促进相互之间贸易、投资和承包工程的发展。我们对中国企业赴韩国投资与承包工程的风险进行简要分析，供大家参考。

政局变动风险

韩国投资环境总体良好，对外资具有较强吸引力，在世界银行《2020年营商环境报告》对全球190个国家和地区的营商便利度排名中韩国位列第5，但是，韩国面临的政局风险是赴韩投资的中国企业必须关注的重要风险之一。近年来朝鲜半岛地区形势不确定性较大，会对外商投资产生一定影响。韩国内部政策包括对外资的政策，也因政党之争和总统换届而受到影响。外国投资与承建的工程项目往往成为政党斗争攻击的对象，导致所在国对外国投资政策和执行的不连续、不一致，从而影响投资和项目建设的安全和收益。韩国自1987年至今34年间，更换了7位总统，执政党与在野党关于对内对外政策等争议不断。地区形势波动和国家执政当局频繁更迭的风险，如果不进行有效管控，将可能为企业海外投资与工程项目带来重大损失并影响中国企业进入韩国市场的信心和积极性。

我们建议，计划在当地投资和承包工程的中国企业，应时刻关注朝鲜半岛形势发展和韩国政局变动情况，对项目面临的政局风险未雨绸缪，采取诸如投保信保相应保险等管控措施，做好风险管控，将企业的风险损失降到最低，保证企业海外投资与承包业务发展更稳定和健康；中资企业也应关注持续至今的新冠疫情对韩国近期政策的影响，并对韩国政府为抗击新冠疫情出台的扶持政策善加利用，对于因疫情导致违约的风险及时采取相应补救措施，以增加收益，减少风险损失。

拟赴韩投资或承包工程的中国企业应注意韩国投资市场准入的风险。《外国人投资促进法》《外国人投资促进法施行令》《外国人投资促进法施行规则》《外国人投资规定》，以及外国人投资地区运行指南等行政规定和各地方相关自治条例等，组成了韩国管理外国投资的法律体系。根据上述法律规定，韩国政府对外国投资准入采取负面清单管理，将限制外国投资的行业分为禁止类和限制类两种，并规定了鼓励外国投资的行业或地区范围。

1. 禁止外国投资的行业
韩国对涉及公共利益的61个行业，如影响国家安全或公共秩序的领域、不利于国民健康的领域以及违反其国内法律的领域，禁止外商投资。这61个行业包括邮政业、中央银行、开发金融机构、个人共济业、公司共济业、年金业、金融市场管理业、其他金融支援服务业（票据交换等金融商品交换服务）、立法机关、中央最高执行机关、财政及经济政策行政、其他一般性公共行政等。

2. 限制外国投资的行业
韩国对限制类领域采取行政许可方式，而且有股权限制。在符合所限制的股权比例的情况下，取得行政许可后方可投资。韩国对外国投资的主要的限制领域包括农业、畜牧业、出版发行、运输、输电和配电、广播通信等领域。具体包括：谷物及其他粮食作物种植业、肉牛饲养业、其他基础无机化学物质制造业、其他有色金属提炼/精炼及合金制造业、原子能/水力/火力/太阳能或其他发电业、输配电业与电力销售业等，具体范围和股权比例限制见《外国人投资规定》。

3. 鼓励投资的范围
除了禁止和限制投资的行业以外，韩国政府还对某些外商投资予以鼓励。对外商投资的鼓励政策主要有5方面措施：税收减免，土地租赁费用减免和国有、公有土地、工厂等租赁费减免或议标出让，现金支持，研发中心特例，经营支持。韩国政府对符合条件的行业和地区的外商投资给予上述多种优惠政策。如韩国为了鼓励外资到经济特区投资，因此设有“外国人投资地区”、“自由贸易区”（Free Trade Zone）、“经济自由区域”（Free Economic Zone）等特殊经济区域。

我们建议，中国企业应事先对韩国有关市场准入的法律规定等进行深入调查，必要时委托律师等专业人员进行尽职调查，避免盲目投资，遭受不必要的损失；注意韩国市场存在的投资壁垒，包括隐形的投资壁垒；注意韩方在某些方面过度保护本国企业特别是中小企业的现象，如执行“中小企业适合业种”的规定，对一些中小企业声称其专有的行业，不允许外企进入，虽然该项政策往往是以民间组织规定的形式出现，但是仍然具有强制性；韩国虽然对外国投资采取了许多优惠政策，但是许多优惠政策都设置了相应的限制，中资企业应当特别注意。

目前我国企业在韩国承包工程的总量不大，但是随着韩国扩大基础设施投资、我国正在进行加入GPA的谈判等原因，我国企业参与韩国工程市场的前景看好。在韩国承包工程的中资企业应注意如下风险：

1. 外国承包商登记与资质许可风险
根据韩国《建设产业基本法》，韩国法律允许外国企业参与当地建筑项目的施工，但对企业在当地注册登记、企业资质和业绩等均有要求。外国承包商在韩国市场承包工程项目必须事先在韩国登记注册，并被韩国有关部门确定企业资质（分为1-6等）。同时，该部和有关地方政府还对从事综合施工和专业施工的公司进行分类登记，并要求其从业者中必须有技术人员办理建筑师登记证。

2. 政府项目投标风险
韩国法律规定，所有政府项目发包都必须进行公开招标，潜在承包商要想获得项目必须按照招标要求参加投标。虽然，根据法律韩国原则上不禁止外国承包商在韩国开展工程承包域业务，但是因为中国现在还没有加入WTO《政府采购协定》（GPA），因此韩国在政府项目的招标中，通常会限制尚未加入《政府采购协定》（GPA）国家的企业参与投标，加之当地融资等原因，现阶段中国企业很难独立参与韩国政府工程项目的投标。目前中国企业在韩国承接的主要是私人投资的工程项目，或者与韩国本地公司特别是中小建筑企业组成联合体共同参与投标。

我们建议，中资企业应注意研究韩国工程市场需求特点，抓住韩国政府为应对新冠疫情和提振经济措施带来的新机遇，加强在数字基础设施、城市、工业园区、道路交通网等新基建市场方面的开拓；在韩国开展承包工程业务时，要特别注意进入当地市场的方式，关注当地法律法规对于外国企业登记、资质许可、业绩要求等方面的规定，通过本地化运营或与当地企业联营等方式更多地利用韩方合作伙伴的优势开展工程承包业务；还应注意事前做好相关项目的风险调查和评估，事中做好风险管控工作，注意利用保险、担保等方式转移化解工程风险。

1. 外籍劳务配额和工作许可制度的风险
韩国国内劳动力短缺，但是政府对外籍劳工来韩工作控制却非常严格，对此实行配额和工作许可制度。根据该制度，韩国政府可以对于制造业、建筑业、服务业、渔业和农畜产业等行业的外籍劳务给予工作签证，予以引进。韩国政府每年根据就业形势和企业需求确定配额，如2019年韩国雇佣劳动部公布的外籍劳工配额为5.6万人，分配给中方的配额为900人。韩国政府将对这一群体发放非专门就业（E-9）签证。韩国有关规定还允许经过韩法务部长官（即部长）特殊批准的少量特殊人员来韩就业。自2017年8月1日起，为确保外籍熟练技工人才，解决雇用难问题，韩国试点实施“外籍熟练技工分数制签证制度”，符合条件的外籍劳工通过测试后，即可将签证种类转为“外籍熟练技工分数制签证”（E-7-4），签证有效期为2年，到期后可申请延期。

2. 遵守当地劳动法和劳动合同风险
在韩国，雇用劳动者时须遵循雇用、工资、解雇等相关法律法规。韩国劳动法大致可分为“个别性劳动关系法”、“集团性劳资关系法”、“合作性劳资关系法”、“直接与雇用相关的法律”等4大类。中资企业必须遵守上述法律规定，而且应与劳动者签署劳动合同，约定核心工作条件，保护劳动者和用人单位的权利。

3. 外国人在当地工作的风险
管理外国人在韩国工作的法律包括《外国人劳动者雇用等相关法律》《外国人雇用法》相关实施细则等。自2007年1月起，韩国政府实施“雇用许可制”引进外籍劳务。根据雇用许可制的要求，韩国劳动部和外国相关劳动主管部门应签署备忘录，指定政府部门或公共机构从事外籍劳务的派遣和接收工作。另外，韩国于2007年3月起以雇用许可制特例方式实施“访问就业制”，采用配额方式允许部分居住在中国和前苏联等地的朝鲜族人员赴韩务工。

4. 处理工会关系的风险
在韩国，主要有韩国劳动组合总联盟和全国民主劳动组合总联盟两个全国性工会，其他为行业工会和企业工会，企业工会在劳资关系谈判中起着主要作用。依据韩国法律规定，韩国工人依法享有团结权、团体交涉权和团体行动权等劳动三权，并且有权举办罢工和集会，比较强势。对工资、工作时间、工作环境、被雇用条件等问题，韩国工会可以在广泛听取工人意见后，通过罢工、集会以及同资方谈判的形式谋求解决，具有很强的话语权。

我们建议，在韩国雇用外籍劳务的中资企业应当了解韩国有关引进外籍劳务的相关法律规定，了解当地雇佣劳务的相关法律规定，尤其应关注韩劳动部每年公布的通过雇用许可制引入外籍劳务人员的配额变化，及时做出调整和安排；对于业规模较小，管理不规范，企业经营状况波动较大，容易产生拖欠劳务人员工资或劳资冲突等问题的中小企业。当遇到上述劳资问题时，可以向韩国劳动部下属的产业人力公团及韩国外国人力支援中心求助，寻求相关援助，必要时通过法律手段依法解决；中资企业还应与企业工会保持良好沟通，了解当地相关法律规定，了解当地企业的通行做法等，依法妥善处理企业与工会的关系。

1. 环保风险
韩国法制健全，现有60余部与环保相关的法律法规，包括《环境政策基本法》《环境影响评价法》《环境纠纷调解法》《大气环境保全法》《噪音和震动管制法》《水质和水体保全法》《废弃物管理法》和《有害化学物质管理法》等与企业投资经营相关的法律，这些法律对环保违法行为规定了严格的处罚措施。韩国环境法律要求对部分领域内一定规模以上的开发建设项目进行环境影响评估。在企业的环评通过行政许可机关的批准后，才能进行开发建设，在建设施工过程中也要接受许可机关的管理和监督。项目建设过程中如对周边环境造成重大影响时，环境部有权要求进行再评估。开工后，申请人应根据规定进行事后环境影响调查，每年1月31日前向环境部提交上一年度调查结果，调查终止时间根据不同项目内容分为竣工时、竣工后3年、竣工后5年等3种。

2. 社会责任风险
在韩中资企业，还应当进行投资和建设项目的社会风险调查，注重同项目相关方、所在社区及非政府组织等相关方的沟通联系，承担必要的社会责任，争取相关方与当地社会的理解、认可和信任。特别是要注意重视产品与工程质量，立足海外市场，树立中国品牌形象；照章纳税，依法保障企业职工的合法权益，同工会组织经常沟通，按时足额发放雇员工资，及时缴纳员工社保。同时，争取实现属地化经营，为当地居民创造就业机会，并积极进行公益公益活动。

3. 合规治理风险
韩国法律对企业治理进行了严格规定，严禁商业贿赂等违法犯罪行为，要求企业合规投资与经营。韩国刑法规定，商业贿赂民间人士、公务员或相当于公务员的人员、仲裁员等公务人员或公务人员的配偶收取贿赂，都属于犯罪行为，予以严惩。公务人员不仅包括公务员，还包括媒体记者和编辑、私立学校的理事会成员和教师等人员。贿赂的“财物”不仅包括现金、商品、门票、折扣券等有形财物，还包括交通、住宿等各种无形的获利行为。2015年3月，韩国还通过了《关于禁止不正当请托和收受钱物的法律》，禁止公务人员进行不正当请托或接受不正当请托。该法还详细列出不正当请托的15种类型。韩国也出台了《防止在国际贸易中对外国公务员行贿法》，对向外国公务员或代行公务员职责人员行贿的韩国人，认定为犯罪并予以处罚。

我们建议，在韩国投资与承包工程的中资企业应当注意环保、质量、健康和公共利益等方面的风险；在投资前，要认真研究韩国环境保护法律规定和各项环保标准，必要时进行专业咨询，做好项目环保方面的可研；在项目建设和实施过程中，中资企业应当依法进行环境因素管理，保证符合当地法律法规和标准的规定；中资企业应当遵守行业执业规范和社会公德，热心公益慈善，诚信合规经营，树立中资企业的良好形象；中资企业还应当建立有效的企业治理结构和合规管理体系，依法合规管理、投资和经营，避免企业合规治理风险。

编辑 | 青   禾

校对 | 闫建军

设计 | 大   米